BFH ordnet Konzernbesteuerung bei der Umsatzsteuer neu

Mit mehreren Urteilen vom 02.12.2015 hat der V. Senat des Bundesfinanzhofs eine Reihe von Zweifelsfragen zur Konzernbesteuerung im Umsatzsteuerrecht (Organschaft) geklärt (Az.: V R 25/13, V R 15/14 und V R 67/14). Unter anderem lässt er eine Organschaft auch mit Tochterpersonengesellschaften zu, während eine solche zwischen Schwestergesellschaften weiterhin ausgeschlossen bleibt. Auch hält er daran fest, dass der Organträger Unternehmer sein muss.

Bedeutung der Organschaft

Die Organschaft führe zu einer Zusammenfassung von herrschendem Organträger und abhängiger Organgesellschaft, so der BFH. Der Organträger sei allein für den gesamten Organkreis steuerpflichtig. Die Organschaft sei von großer Bedeutung für Unternehmensgruppen ohne Recht auf Vorsteuerabzug, wie etwa im Bank-, Versicherungs-, Krankenhaus- oder Pflegebereich. Aufgrund der Organschaft sei es Unternehmen in diesen Bereichen möglich, untereinander Leistungen zu erbringen, die nicht steuerpflichtig sind und damit nicht zur Entstehung von Vorsteuerbeträgen führen, die wegen des fehlenden Rechts auf Vorsteuerabzug nicht abziehbar wären.

Organschaft mit Tochterpersonengesellschaften

Bislang habe es sich bei der Tochtergesellschaft um eine juristische Person handeln müssen. Entgegen bisheriger Rechtsprechung lasse der BFH nunmehr eine Organschaft auch mit Tochterpersonengesellschaften zu (Az.: V R 25/13). Voraussetzung sei, dass Gesellschafter der Personengesellschaft nur der Organträger und andere vom Organträger finanziell beherrschte Gesellschaften sind.

Einschränkung auf abhängige juristische Personen an sich gerechtfertigt

Die Einschränkung der Organschaft auf abhängige juristische Personen sei zwar dem Grunde nach sachlich gerechtfertigt, weil nur so einfach und rechtssicher über die Beherrschungsvoraussetzungen der Organschaft entschieden werden kann. Bei der juristischen Person sei dies durch das dort geltende Mehrheitsprinzip und die rechtliche Ausgestaltung von Gesellschaftsgründung und Anteilsübertragung gewährleistet. Demgegenüber gelte bei Personengesellschaften grundsätzlich das Einstimmigkeitsprinzip. Zudem ließen sich Personengesellschaften im Grundsatz ohne Formzwang gründen, wobei Gesellschaftsanteile ebenso formfrei übertragen werden könnten.

Ausschluss in die Organschaft einzubeziehender Tochtergesellschaften nicht gerechtfertigt

Nach dem Urteil des BFH rechtfertigen diese Unterschiede aber nicht den Ausschluss auch von Tochterpersonengesellschaften, an denen nur der Organträger und andere von ihm finanziell beherrschte Gesellschaften beteiligt sind. Die Beherrschung könne dann nicht in Frage gestellt werden. Damit erweitere sich der Kreis der in die Organschaft einzubeziehenden Tochtergesellschaften.

Organschaft zwischen Muttergesellschaft und deren Tochterpersonengesellschaften noch zu prüfen

Im konkreten Fall ging es laut BFH um steuerbare und steuerpflichtige Leistungen der Muttergesellschaft an ihre Tochterpersonengesellschaften, die ihrerseits steuerfrei Altenheime betrieben und nicht zum Vorsteuerabzug berechtigt waren. Das Finanzgericht muss im zweiten Rechtsgang prüfen, ob eine Organschaft zwischen Muttergesellschaft und deren Tochterpersonengesellschaften vorliegt. Dann sind die Leistungen untereinander nicht steuerbar und es entsteht keine für die Töchter nicht als Vorsteuer abziehbare Umsatzsteuer.

Organschaft zwischen Schwestergesellschaften weiterhin ausgeschlossen

Der BFH hält weiter daran fest, dass die Organschaft eine eigene Mehrheitsbeteiligung des Organträgers an der Tochtergesellschaft voraussetzt und dass zudem im Regelfall eine personelle Verflechtung über die Geschäftsführung der Personengesellschaft bestehen muss (Az.: V R 15/14). Damit bleibt es beim Erfordernis einer Beherrschung der Tochtergesellschaft durch den Organträger. Der BFH lehnt es ausdrücklich ab, die Organschaft aus Gründen des Unionsrechts auf lediglich eng miteinander verbundene Personen zu erweitern. Eine Organschaft zwischen Schwestergesellschaften bleibt damit weiterhin ausgeschlossen. Im Streitfall scheiterte eine Organschaft nach Angaben des BFH. Daher habe die Klägerin, eine GmbH, steuerpflichtige Leistungen an ihre Schwestergesellschaft, eine KG, erbracht, die ohne Recht auf Vorsteuerabzug ein Wohn- und Pflegheim betrieb.

Organträger muss Unternehmer sein

Entgegen einer aus dem Unionsrecht abgeleiteten Sichtweise hält der BFH daran fest, dass der Organträger Unternehmer sein muss. Eine juristische Person des öffentlichen Rechts, die nicht unternehmerisch tätig ist, kann daher die Vorteile der Organschaft durch eine Nichtbesteuerung der von den Tochtergesellschaften bezogenen Leistungen nicht in Anspruch nehmen (Az.: V R 67/14). Im Streitfall hatte eine juristische Person des öffentlichen Rechts bislang bei sich beschäftigtes Personal auf eine neu gegründete Tochtergesellschaft (GmbH) ausgelagert. Die GmbH stellte ihrer Gesellschafterin sodann das Personal gegen Aufwendungsersatz zur Verfügung. Beide gingen von einer Nichtsteuerbarkeit der Personalgestellung aufgrund einer zwischen ihnen bestehenden Organschaft aus. Der BFH verneinte die Organschaft. Bei der Organschaft handele es sich um eine Vereinfachungsmaßnahme, die eine eigene Unternehmerstellung des Organträgers voraussetzt. Dies sei zur Verhinderung missbräuchlicher Praktiken unionsrechtlich geboten. Mangels eigener Unternehmerstellung sei die juristische Person des öffentlichen Rechts nicht zum Vorsteuerabzug berechtigt, wenn ihr Personal gestellt wird. Wäre die Bildung einer Organschaft auch ohne eigene Unternehmerstellung möglich, käme es zu einer Umgehung dieses Abzugsverbots.

Organschaft kann sich auf Unternehmensübertragungen auswirken

Nach dem weiteren Urteil des BFH vom 03.12.2015 (Az.: V R 36/13) kann die Organschaft auch bei Unternehmensübertragungen von Bedeutung sein. Unternehmensübertragungen seien als sogenannte Geschäftsveräußerung nicht steuerbar. Dies setze grundsätzlich die Übertragung auf einen Unternehmenserwerber voraus. Eine Aufspaltung des einheitlichen Unternehmens auf zwei Erwerber sei bei einer bloßen Übertragung von Einzelwirtschaftsgütern demgegenüber nicht begünstigt. Im Streitfall hatte ein Einzelunternehmer im Wege der Generationennachfolge sein Unternehmen auf zwei Personengesellschaften, eine Betriebs- und eine Besitzgesellschaft, übertragen. Gesellschafter waren der Einzelunternehmer und seine beiden Söhne. Nach dem Urteil des BFH ist nur die Übertragung auf die Betriebsgesellschaft als Geschäftsveräußerung anzusehen, nicht aber auch die Übertragung auf die Besitzgesellschaft.

Keine Organschaft zwischen Betriebs- und Besitzgesellschaft

Zwischen Betriebs- und Besitzgesellschaft lag auf der Grundlage der BFH-Urteile vom 02.12.2015 auch keine Organschaft vor. Diese scheiterte insbesondere am Erfordernis einer eigenen Mehrheitsbeteiligung (Az.: V R 15/14). Bei Annahme einer Organschaft wäre demgegenüber steuerrechtlich von einer Übertragung auf einen Erwerber auszugehen gewesen, sodass auch die zivilrechtliche Übertragung auf die Besitzgesellschaft als Geschäftsveräußerung nichtsteuerbar gewesen wäre.